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    商業秘密保護的中外法律制度

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    06月03日

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    一、中國關于商業秘密的法律保護商業秘密保護實質上是“反不正當競爭法保護”中的一部分。許多有法律保護它的國家,都是納入反不正當競爭法的軌道去保護的,我國也是

    一、中國關于商業秘密的法律保護

    商業秘密保護實質上是“反不正當競爭法保護”中的一部分。許多有法律保護它的國家,都是納入反不正當競爭法的軌道去保護的,我國也是如此。商業秘密的權利人有權把其秘密作為技術轉讓或其他貿易活動之標的。在這個意義上,它同專利權一樣,是一種“積極權利”。決不像有人認為的那樣,反不正當競爭法所保護的一切權力都“沒有賦予當事人以一種積極的權利”。近年來,我國商業秘密糾紛增多,乃至成為技術成果保護中的一個重要問題。其原因至少有三:第一,商業秘密的保護與專利保護相比,困難更多些;第二,商業秘密保護的實踐與立法,與其他知識產權相比,更欠缺些;第三,我國的企業、科研單位(尤其是國有企業與單位)對技術成果的自我保護意識更差些。

    (一)我國反不正當競爭法中關于商業秘密的保護

    我國《反不正當競爭法》頒布于1993年。這部法律中的一部分條款,給商標法、專利法和著作權法三部單行法起一個“兜底”的作用。即禁止(除侵犯注冊商標權之外的)市場上的假冒、誤導等行為,禁止侵害除專利之外的他人發明創造成果(主要指商業秘密)等等?!吨腥A人民共和國反不正當競爭法》第十條對于商業秘密的保護規定:除了具有新穎性、秘密性、價值性外還規定了構成商業秘密的信息還應具有實用性,這主要是基于促進商業秘密傳播和使用的考慮。對于該“實用性”要求,筆者認為不僅不符合示范法,甚至不符合我國已經參加的世界貿易組織的要求。這一條件在司法和執法實踐中,容易被解釋為:階段性(為最終完成的)技術成果不受保護,大大縮小了對商業秘密的保護范圍。這種規定可能對技術開發者是不利的。

    不過,在《反不正當競爭法》修訂以前,這一條在我國畢竟還起作用。這就要求我國的技術開發者(如果他們打算成為商業秘密的權利人)對自己的階段性成果采取更加完善的保密措施。

    (二)我國刑法中關于商業秘密的保護

    1997年3月,中國頒布了新修訂的刑法典。其中十分引人注目的,就是第三章第七節“侵犯知識產權罪”。這一節,全面加強了中國知識產權保護的力度,使當時尚未參加世界貿易組織的中國,在以刑法保護知識產權方面,已經完全達到了世貿組織《與貿易有關的知識產權協議》(即Trips)的要求。凡違反了1993年《反不正當競爭法》第10條而侵害他人商業秘密、給商業秘密的權利人造成重大損失的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。在1993年制定《反不正當競爭法》時,并未對侵害商業秘密者處以刑罰。但自那時之后國內幾起有重大影響的侵害商業秘密案件的發生及處理中,司法界與立法界均已看到:有些侵害給商業秘密權利人造成上千萬元、乃至上億元的經濟損失,給掌握有商業秘密從而有極大潛在經濟效益的企業造成不穩定。這顯然不利于市場經濟的發展。1994年到1995年由廣東佛山市中級人民法院處理的著名的“佛陶商業秘密糾紛案”,就是一個典型。

    (三)《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》中關于商業秘密的保護

    《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》于2007年1月12號發布,于2007年2月1日起施行。該司法解釋共有19條,其中第9、10、11、12、13、14、15、16、17條內容主要是有關商業秘密的解讀。

    商業秘密是本司法解釋最大的亮點和重點,本司法解釋有將近一半的條文是關于商業秘密保護的規定。筆者認為有五大亮點值得關注:

    第一,將“通過自行開發研制或者反向工程等方式獲得的商業秘密”排除在侵犯商業秘密行為之外。該司法解釋規定,只要可以通過反向工程獲得的所謂“商業秘密”將不再成為商業秘密而被保護。并且根據本司法解釋,如原告能證明被告以不正當手段知悉了商業秘密的,被告又以反向工程獲得商業秘密作為辯護理由的則不再成立。

    第二,將“符合特定條件的員工跳槽帶走客戶情形”排除在不正當競爭行為之外。社會生活中,客戶與某單位進行市場交易,大多情形是基于對某單位提供的交易條件和商業信譽等的認可,但也存在著例外情形,例如是基于對某單位某職工的信賴。這種例外情形已經越來越多,本司法解釋的這一法律制度安排,無疑是具有進步意義的。

    第三,對“侵權人承擔的停止侵害商業秘密的周期”作出了明確規定。解釋第十六條規定:“人民法院對于侵犯商業秘密行為判決停止侵害的民事責任時,停止侵害的時間一般持續到該項商業秘密已為公眾知悉時為止。依據前款規定判決停止侵害的時間如果明顯不合理的,可以在依法保護權利人該項商業秘密競爭優勢的情況下,判決侵權人在一定期限或者范圍內停止使用該項商業秘密。”

    第四,對提起侵害商業秘密訴訟的主體范圍作出了明確規定。根據該司法解釋,獨占性被許可人可直接單獨提起訴訟,排他性被許可人可與權利人共同起訴或者在權利人不起訴的情況下單獨提前訴訟,普通性被許可人可與權利人共同起訴或者在權利人明確授權下單獨提起訴訟。需要強調的是,兩者唯一的不同在于,注冊商標侵權案件訴訟主體并不包括普通型被許可人與權利人共同起訴的情形。

    第五,對如何計算侵害商業秘密的賠償金作出了明確規定。司法解釋第十七條規定:“確定反不正當競爭法第十條規定的侵犯商業秘密行為的損害賠償額,可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行;確定反不正當競爭法第五條、第九條、第十四條規定的不正當競爭行為的損害賠償額,可以參照確定侵犯注冊商標專用權的損害賠償額的方法進行。”可見,商業秘密侵權賠償原則,堅持了填平原則;計算賠償金的方法有三種:(1)權利人損失計算法;(2)侵權人非法獲利計算法;(3)權利許可使用費的倍數計算法。

    二、國際公約和協定中關于商業秘密的保護

    在國際多邊公約中,除巴黎公約、世界貿易組織的有關協定從原則上涉及反不正當競爭法之外,尚沒有專門的公約?!栋屠韫s》1967年文本中,“反不正當競爭”只涉及假冒商品和其他違背誠實、信用原則的商業行為。世界貿易組織的知識產權協議則主要強調保護商業秘密。但是協議里面并沒有提到“商業秘密”這個術語,它只提到“未披露過的信息”。Trips協議第39條認為:凡是未披露的信息如果具有三個條件,即應被當作商業秘密給予保護:第一,它不是一般人可輕易得到的;第二,它有商業價值;第三,權利人為它的保密采取了具體措施。其中,前兩個條件主要是客觀的,第三個條件則主要與主觀努力相關聯。這種商業秘密的權利人有權制止其他人未經許可而披露、獲得或者使用有關信息。商業秘密和傳統的知識產權,比如專利權,商標權,版權相比,商業秘密的權利人多了兩項權利:制止他人披露,制止他人獲得有關信息。如果說專利、商標、版權覆蓋的是公開信息的話,那么商業秘密覆蓋的就是保密信息。

    三、我國商業秘密立法和國際公約關于商業秘密保護的不足

    (一)不足之一:政府主管部門的商業秘密保護義務(我國)中國的法律中保護商業秘密有的缺陷是:沒有強調如何保護向政府主管部門提供的商業秘密。如果一些采用新化學成分的藥品或農業上使用的化工品,如果想在政府主管部門獲得進入市場的許可證,就必須把有關商業秘密的數據提供給政府主管部門。反過來,如果政府主管部門不擔負替他們保密的義務,則開發出這些新產品的人的智力成果就可能從專有領域不合理地流入公有領域了。而這一點在世界貿易組織的知識產權協議中作了專門規定。尤其突出有關化工品秘密數據的保護。

    (二)不足之二:保護期限問題(知識產權協議)但是世界貿易組織的知識產權協議的39條對商業秘密的規定中對權力的限制沒有做具體規定,這是不是可以得出這樣的隱含意思:如果是處于保護公眾的需要,則可以對這種權利實行某些限制。另外,第39條也沒有談到商業秘密權的保護期限問題。因為作為商業秘密的專有權是靠保密去維持的。如果權利人若能永久保密,則專有權的保護期就是無限的:如果只能保密一個月或一年,則保護期也就只能有一個月或一年。我國的最高人民法院公布《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》,鑒于商業秘密是通過權利人自己保護的方式而存在的權利,權利人并不具有排他的獨占權,該解釋首次明確規定:通過自行開發研制或者反向工程等方式獲得的商業秘密,不認定為侵犯商業秘密行為。商業秘密沒有期限的限制,只要處于保密狀態,就應一直受到保護。

    (三)不足之三:未有專門的商業秘密保護世界知識產權組織1994年的統計,僅瑞典有單行的《商業秘密法》;美國、加拿大等國有相當于“示范法”性質的《統一商業秘密法》;大多數國家對商業秘密的保護,均納入反不正當競爭法的軌道。

    關鍵字: 不銹鋼 法律保護

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